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合伙創(chuàng)業(yè)應(yīng)防患于未然
“現(xiàn)在創(chuàng)始人分家的案子真是太多了，很多都鬧上了刑事廳。”聽到記者提起德云社分家的新聞，北京市海淀區(qū)人民法院民庭的董法官很有感觸。董法官身處的海淀區(qū)，正是中關(guān)村很多中小型創(chuàng)業(yè)企業(yè)集中的核心地帶。“看了太多的朋友反目、哥們成仇的例子，其實(shí)當(dāng)初如果能做到防患于未然，大家完全可以好聚好散。”
防范：創(chuàng)業(yè)之初應(yīng)杜絕三種情形
給“干股”很容易出問題；由別人代辦成立公司會(huì)造成無形資產(chǎn)的損失；既是股東又是管理者，很容易分不清責(zé)、權(quán)、利。
也許像王文京、希望集團(tuán)四兄弟、黃光裕等企業(yè)家在創(chuàng)業(yè)之初，誰都沒有想過要分家，但是“道不同，不相與謀”，他們最后都還是因?yàn)橛懈髯缘睦硐牒蛯?duì)公司的不同理解而分手。因此，在創(chuàng)業(yè)之初，各個(gè)創(chuàng)業(yè)人都應(yīng)該目標(biāo)明確，把各自的目標(biāo)和發(fā)展方向統(tǒng)一。
“當(dāng)然，人各有志，有的人追求眼前利益，有的人追求長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，這也并不影響大家開始一起打天下。關(guān)鍵是要有一個(gè)健康良好的制度，方能保證如果哪一天有創(chuàng)始人離開，公司一方面能保持正常的運(yùn)轉(zhuǎn)，另一方面還能吸引新人來加盟。”中瑞律師事務(wù)所的李靜傳律師說。
但是，我們經(jīng)常看到的現(xiàn)實(shí)卻是，很多開始規(guī)模較小的企業(yè)，由于成本約束，往往不能投入很大的財(cái)力和物力去進(jìn)行制度建設(shè)。事實(shí)上，在創(chuàng)業(yè)一開始就要求企業(yè)把所有制度完善起來也不太現(xiàn)實(shí)。
盡管如此，為防患于未然，律師還是提醒創(chuàng)業(yè)者一定要嚴(yán)格按照《公司法》辦事。事實(shí)上，我國新的《公司法》在這方面的規(guī)定還是非常詳細(xì)和清楚的，如果對(duì)于制度建設(shè)投入有限，北京世嘉律師事務(wù)所首席合伙人范伯松律師則提出了三種情形是一定要杜絕的：
第一種行為是公司由一個(gè)“老大”A挑起來，而給其他人以“干股”。比如一個(gè)注冊(cè)資產(chǎn)100萬元的公司由三個(gè)人成立，實(shí)際上這100萬元都是由A一個(gè)人出的，A送給B和C各10%的“干股”。這種公司到最后分家的時(shí)候，所謂“干股”就會(huì)說不明白，很容易出問題。一方面是“干股”得不得到承認(rèn)是個(gè)問題，另一方面，B和C的各10%的股份性質(zhì)是贈(zèng)與還是替持股都說不清楚。
第二種行為是很多公司在成立之初，就是由別人代辦的。在公司運(yùn)轉(zhuǎn)了三四年之后，所有股東根本都不知道章程是什么了，尤其是高新技術(shù)入股，最好把無形資產(chǎn)各自占的比例在之前就約定好。“我曾遇到過一個(gè)案子，在創(chuàng)業(yè)的時(shí)候有品牌，但是品牌的注冊(cè)人到底是誰？創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)都不知道。結(jié)果那個(gè)注冊(cè)人走了，就帶走了公司，這其實(shí)就是無形資產(chǎn)的損失。”李靜傳律師也強(qiáng)調(diào)，最好能在創(chuàng)業(yè)之初就把所有事情都講到最壞，并約定清楚。
第三種情形現(xiàn)在很普遍，就是很多創(chuàng)業(yè)型中小公司都有一個(gè)共同特點(diǎn)，即很多創(chuàng)始人有雙重身份，既是股東，同時(shí)又是管理者和打工者。在這種情況下，雙方的矛盾往往就在于管理該董事會(huì)決議的和股東會(huì)決議的穿插與混淆，往往到最后就說不清楚了。“在這種情況下，建議相關(guān)企業(yè)多學(xué)學(xué)《公司法》，弄清楚哪些是董事會(huì)的權(quán)利，哪些是股東會(huì)的權(quán)利；另外，在公司章程上，董事會(huì)跟股東會(huì)的責(zé)、權(quán)、利也要分清楚。”
對(duì)于以上三種隱患，最好在公司成立之初就杜絕。“千萬不要為了‘面子’就不做約定，或者就不以法律文本的形式確定一個(gè)清晰的利潤分配方案。”董法官特別提醒。
退出：書面約定先行
為解決日后可能出現(xiàn)的糾紛，在程序方面，雙方可以在之前的合作協(xié)議里就寫清楚；另外創(chuàng)業(yè)者們還要注意不斷地完善章程，因?yàn)橐坏┯袉栴}的時(shí)候，法院只會(huì)認(rèn)章程。
如果是單純的投資公司，那么創(chuàng)始人的責(zé)任就比較簡(jiǎn)單，股東風(fēng)險(xiǎn)就是其所投入資本，最大的損失只不過是資本的損失。
但如果是合伙型企業(yè)，就會(huì)有連帶責(zé)任的問題，律師事務(wù)所就是典型的合伙制企業(yè)例子。一旦大家要一拍兩散，很多當(dāng)初一起創(chuàng)業(yè)的兄弟當(dāng)然也希望好聚好散。
“為了解決日后可能出現(xiàn)的糾紛，在程序方面，雙方可以在之前的合作協(xié)議里就寫清楚。如果出現(xiàn)問題和糾紛，就可以先協(xié)商解決，協(xié)商不了的可以到法院訴訟，也可以申請(qǐng)仲裁。具體采取什么樣的解決方式，會(huì)因情況而異。因?yàn)橛械娜诵枰獣r(shí)間快，有的人則需要省錢。”范律師說。
除了在公司成立的時(shí)候就需要做好制度建設(shè)外，在公司發(fā)展當(dāng)中，對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)和商業(yè)秘密方面的保護(hù)，也要不斷地完善。“比如什么是職務(wù)發(fā)明？什么是職務(wù)作品？這些知識(shí)產(chǎn)權(quán)什么時(shí)候算公司的？在最開始的時(shí)候可以約定，但隨著之后發(fā)展，也可以在某個(gè)具體行為之前進(jìn)行約定。總之，創(chuàng)業(yè)者要注意不斷地完善章程，因?yàn)橐坏┯袉栴}的時(shí)候，法院只會(huì)認(rèn)章程。”范律師說。
而對(duì)于退出創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)，最為直接的解決方法就是轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。在《公司法》里，規(guī)定股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，既可以向公司其他股東轉(zhuǎn)讓，也可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓。股東之間相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)，只需簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并進(jìn)行交割即可，無需征得任何人的同意。第二種情形就是將一個(gè)公司劈成兩個(gè)公司，這在《公司法》也有明文規(guī)定，只要在開始的時(shí)候合同訂得好，評(píng)估之后按照比例拆分，一般不會(huì)有什么問題。
但需要提醒的是：最好不要“替持股”。在創(chuàng)業(yè)公司的實(shí)際運(yùn)作中，有很多股東由于一些“不方便”的原因，往往讓別人替自己持股，或者帶持股。但是，這些操作其實(shí)都為日后埋下了很多的隱患，在法律上也不容易說清楚。因此，律師建議，如果實(shí)在不方便，至少應(yīng)該與持股人簽訂一個(gè)私下協(xié)議，以明確權(quán)利，這樣到法庭上也有個(gè)依據(jù)。
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